“黑白合同”是在工程招投標過程中產(chǎn)生的，若項目沒有經(jīng)過招投標程序，即便簽訂了兩份實質(zhì)性內(nèi)容不一致的合同，也不存在“黑白合同”之說。因此，本文探討“黑白合同”效力，均圍繞招投標程序進行。

法條依據(jù)

《中華人民共和國民法典》第七百九十條：“建設(shè)工程的招標投標活動，應當依照有關(guān)法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。”

《中華人民共和國招投標法》第四十六條第一款：“招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”

《更高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“招標人和中標人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應予支持。招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當事人以該合同背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認無效的，人民法院應予支持。”

“黑白合同”效力如何認定

(一)非強制招標的工程，簽訂黑白合同的效力認定

1、自主招投標的建設(shè)工程，如果通過招標確立了施工單位后又簽訂黑白合同，有不同的觀點，但法院多采取和“強制招投標”工程相同的司法處理態(tài)度，主要為規(guī)范招標市場，因為招投標法所保護的不僅是當事人自身的利益，事關(guān)不特定投標人利益的保護，只要是通過招投標均應受到《招標投標法》、《建設(shè)工程施工合同司法解釋(一)》第二條約束。

2、非強制招標且未經(jīng)招投標的合同，如果合同沒有違反法律禁止性的規(guī)定，能體現(xiàn)當事人的真實意思，則以實際執(zhí)行的合同為準。

(二)強制招標的工程，簽訂黑白合同的效力認定

1、黑合同簽訂于白合同之后

黑合同簽訂于白合同之后，因違反《招標投標法》第46條的強制性規(guī)定，黑合同無效、白合同有效，應該以有效的中標合同(白合同)作為結(jié)算的依據(jù)。

2、黑合同簽訂于白合同之前

如黑合同簽訂于白合同之前，違反了《招標投標法》第43條有關(guān)禁止招標人與投標人在招標之前進行實質(zhì)性談判規(guī)定內(nèi)容，實際上也是違法招投標，導致中標無效。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第1條第3項的規(guī)定，中標無效的，則有關(guān)施工合同應認定無效。因此在這種情況下，黑白合同均無效。根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第二十四條規(guī)定，建設(shè)施工合同黑白合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以請求以實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)。

實踐中，因“黑白合同”引發(fā)的糾紛屢見不鮮，中釜提醒，只有靈活掌握“黑白合同”效力及適用規(guī)則，才能提前精準把控可能存在的風險，并在出現(xiàn)糾紛時，迅速作出回應，爭取更大權(quán)益。